[論文概要]子女最佳利益原則是世界各國保護(hù)未成年子女權(quán)益的最高指導(dǎo)原則，以維護(hù)弱勢子女的權(quán)益。近年來我國離婚率逐年上升，而我國婚姻家庭法律對于未成年子女的權(quán)利保障并不完善。離婚事件中的焦點更多的投向婚姻當(dāng)事人，關(guān)注他們的權(quán)益，而忽視子女問題。本文主張我國的婚姻法應(yīng)引進(jìn)子女最佳利益原則作為處理子女監(jiān)護(hù)問題時的最高指導(dǎo)原則。
親權(quán)是民法上父母對未成年子女保護(hù)教養(yǎng)的權(quán)利和義務(wù)，以保護(hù)未成年子女的利益為原則。父母養(yǎng)育、教養(yǎng)和保護(hù)子女的權(quán)利和責(zé)任是不可推卸的。現(xiàn)代社會法律賦予人們解除不幸婚姻的權(quán)利的同時，對于構(gòu)建家庭的另一重要分子——子女的權(quán)利卻關(guān)注甚少。但未成年子女的權(quán)益保護(hù)又是夫妻離婚后不得不面對的一個現(xiàn)實問題。筆者在借鑒外國先進(jìn)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，試圖引入子女最佳利益原則，以期更好地保護(hù)父母離婚時未成年子女的權(quán)益。
一、父母離婚對未成年子女產(chǎn)生的影響
社會多元化的發(fā)展，以及個人利益的崇尚，導(dǎo)致近年來離婚率大幅增加。據(jù)統(tǒng)計，常州市天寧法院近年來的離婚案件呈逐年上升趨勢，2005年受理338件，2006年受理356件，2007年受理370件。其中70%的家庭都涉及到子女的監(jiān)護(hù)問題。
西方學(xué)者關(guān)于父母離婚是否影響未成年子女這一課題做了廣泛研究，相當(dāng)多的學(xué)者持“嚴(yán)重影響說”觀點。學(xué)者證實，父母離婚對子女生存和發(fā)展的負(fù)面影響是持續(xù)長久的。對4-11歲的孩子進(jìn)行研究表明，父母離婚的負(fù)面后果分短期和長期兩種。短期的負(fù)面影響包括：(1)因父母分手產(chǎn)生的情感上的傷痛;(2)對于孩子來說，他(她)們是父母的共同血肉，父母離婚似乎也把他們撕為兩半，使他們消沉和憂慮，他們只能跟隨父母一方生活更加增加他們的痛苦;(3)影響他們在學(xué)校的表現(xiàn)和正常學(xué)習(xí)，而學(xué)業(yè)失敗又打擊他們的自信心，影響與他人的人際關(guān)系。長期的負(fù)面影響包括：(1)與在完整家庭中成長的子女相比，父母離婚的孩子更容易變成失足青少年，這主要?dú)w因于離婚父母對孩子日常的活動關(guān)心和指導(dǎo)不夠;(2)父母離婚時對年幼孩子的影響大于年齡較大的子女，因為離婚的父親更少與年輕孩子保持經(jīng)常的接觸和交往。
我國婚姻法規(guī)定“兩周歲以下的子女，一般隨母方生活”，而婦女的經(jīng)濟(jì)力量受到許多因素的限制，經(jīng)常會處于低收入或失業(yè)狀態(tài)。且近年來撫養(yǎng)費(fèi)案件的執(zhí)行難度普遍較大，因此導(dǎo)致子女的生活水平呈下降趨勢。父母離婚自由的權(quán)利實現(xiàn)了，但同時未成年子女最起碼的生存、教育的權(quán)利卻得不到保障。父母離婚自由權(quán)利的實現(xiàn)是建立在犧牲未成年子女利益的基礎(chǔ)之上。現(xiàn)實中的種種現(xiàn)象，如流浪兒問題、少年犯問題、童工問題、失學(xué)兒童問題等，絕大多數(shù)是由父母離異造成的。
二、我國關(guān)于夫妻離婚時對未成年子女監(jiān)護(hù)問題的規(guī)定現(xiàn)狀
1、強(qiáng)調(diào)離婚自由，未關(guān)注子女的利益
我國目前不管是訴訟離婚，還是協(xié)議離婚，都沒有將是否妥善安排未成年子女作為離婚的條件。在訴訟離婚中，只需查明雙方是否具有法定離婚情形，感情是否確已破裂，如感情確已破裂就可以判決離婚。而如何判斷感情破裂的法定情形中，其中就有“分居兩年”。這樣往往會使當(dāng)事人為了達(dá)到離婚的目的而忽略子女的權(quán)益。如在蔣某(女)與王某(男)離婚一案中，蔣、王婚后育有一個八歲的兒子。雙方鬧離婚，蔣某為達(dá)到分居兩年的目的，回到外地娘家，對兒子不聞不問，也不支付撫養(yǎng)費(fèi)。一年多兒子全部由王某獨(dú)自撫養(yǎng)，王某系出租車夜班司機(jī)，晚上兒子都只能獨(dú)自一人在家。開庭時，兒子特地從學(xué)校請假來到法院里，就是為了看看一年多沒見面的母親。父母的矛盾，導(dǎo)致子女生活不穩(wěn)定。還有些離婚案件，男女雙方均不愿意撫養(yǎng)子女，由法院強(qiáng)制判決一方撫養(yǎng)。由于這種對子女的撫養(yǎng)是外界強(qiáng)制的，導(dǎo)致離婚后父或母不履行職責(zé)。甚至有的當(dāng)事人將子女留在法院，一走了之。
在婚姻登記機(jī)關(guān)協(xié)議離婚中，只要當(dāng)事人認(rèn)為是“適當(dāng)”的安排，婚姻登記機(jī)關(guān)就予以辦理離婚登記，至于協(xié)議是否有利于未成年子女的健康成長，協(xié)議的內(nèi)容能否得到執(zhí)行，并不在審查的范圍之內(nèi)，這就無法杜絕父母為達(dá)到個人目的以犧牲子女利益為代價情況的發(fā)生，甚至以未成年子女為籌碼來達(dá)到離婚的目的。現(xiàn)實中相當(dāng)多的當(dāng)事人都把離婚分為三步走，首先放棄權(quán)利達(dá)到離婚目的，其次進(jìn)行撫養(yǎng)權(quán)變更訴訟，再次進(jìn)行增加撫養(yǎng)費(fèi)訴訟。最終達(dá)到自己的目的。2007年，天寧法院受理變更撫養(yǎng)關(guān)系的案件35件，其中有80%的案件都是在離婚后三年之內(nèi)要求變更的。受理撫育費(fèi)案件10件，有一部分案件是離婚時約定數(shù)額比較低，還有一部分案件是雙方協(xié)議離婚時，一方為達(dá)到撫養(yǎng)子女的目的，自愿放棄對方支付撫養(yǎng)費(fèi)。而在離婚后，即以子女的名義起訴要求對方支付撫養(yǎng)費(fèi)。如李某要求變更撫養(yǎng)關(guān)系案。李某(女)與朱某(男)原系夫妻，于2005年協(xié)議離婚，約定兒子(嬰兒)由男方撫養(yǎng)，女方每月支付撫養(yǎng)費(fèi)1000元，女方隨時有探望的權(quán)利。李某系某公司駐外地辦事處的負(fù)責(zé)人，收入高于朱某。2006年女方持男方的體檢報告，認(rèn)為男方為乙肝小三陽患者，要求變更撫養(yǎng)關(guān)系。法院經(jīng)審理后認(rèn)為：李某與朱某在解除婚姻關(guān)系的同時對子女撫養(yǎng)所做的約定系雙方真實意思表示，并不違反法律規(guī)定，應(yīng)予以確認(rèn)。夫妻雙方在離婚協(xié)議中對子女的撫養(yǎng)所作的處分安排屬當(dāng)事人的合意，此合意在無客觀情況較大變化的前提下，一般不能隨意反悔。目前朱某系乙肝小三陽，屬健康帶菌。考慮到子女尚年幼，需要相對穩(wěn)定的環(huán)境以有利于其成長，由于李某在外地任負(fù)責(zé)人，其工作狀況未必有利于子女的穩(wěn)定生活，李某與朱某在協(xié)議離婚后不到一年的時間內(nèi)即起訴主張變更撫養(yǎng)關(guān)系，如法院支持其主張，必將使子女的生活環(huán)境發(fā)生變化，而頻繁變動幼兒的生活環(huán)境也會對其成長及教育等造成諸多不利。綜上，法院認(rèn)為尚未出現(xiàn)朱某不適宜撫養(yǎng)子女的情形，雙方仍應(yīng)按離婚協(xié)議中有關(guān)子女撫養(yǎng)的約定履行各自的權(quán)利義務(wù)，遂判決駁回李某的訴訟請求。現(xiàn)實中很多人利用在子女撫養(yǎng)權(quán)上的放棄達(dá)到離婚目的，實現(xiàn)該目的后又立即進(jìn)行撫養(yǎng)權(quán)爭奪大戰(zhàn)，完全不顧及子女的權(quán)益。
2、監(jiān)護(hù)權(quán)歸屬上存在父母本位思想
按照我國婚姻法的規(guī)定，父母離婚并不引起父母子女關(guān)系的變化。離婚后，子女仍然是父母雙方的子女，父母仍然是子女的監(jiān)護(hù)人，繼續(xù)對子女行使監(jiān)護(hù)權(quán)。最高人民法院1993年11月3日發(fā)布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》中規(guī)定，(1)兩周歲以下的子女，一般隨著母方生活。母方有下列情形之一的，可隨父方生活：第一、患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活的;第二、有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的;第三、因其他原因，子女確無法隨母方生活的。(2)對兩周歲以上的未成年子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：第一、已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的;第二、子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境，對于子女健康成長明顯不利的;第三、無其他子女，而另一方有其他子女的;第四、子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。(3)父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨(dú)隨祖父母或外祖父母生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮。(4)父母雙方對10周歲以上的未成年子女隨父或隨母發(fā)生爭議時，應(yīng)考慮該子女的意見。(5)一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系有下列情形之一的，應(yīng)予支持：第一、與子女共同生活的一方因患嚴(yán)重疾病或因傷殘無力繼續(xù)撫養(yǎng)子女的;第二、與子女共同生活的一方不盡撫養(yǎng)義務(wù)或有虐待子女行為，或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的;第三、10周歲以上未成年子女，愿隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力的;第四、有其他正當(dāng)理由需要變更的。
