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    涉外離婚案件中難點(diǎn)及對策分析
    發(fā)布時(shí)間:2017-07-01 19:01:00作者: 上海律師網(wǎng)瀏覽量:976 ℃

    一、涉外婚姻的概念:
    是指一國公民同外國人(包括無國籍人)的婚姻,包括涉外結(jié)婚和涉外離婚。在我國,“涉外婚姻”也指中國公民同外國人、內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺(tái)灣居民、華僑之間的婚姻。根據(jù)我國法律,我國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律,離婚適用受理案件的法院所在地的法律。凡涉外婚姻當(dāng)事人在我國境內(nèi)結(jié)婚或離婚的,都必須按照我國法律的規(guī)定辦理。
    二、文書送達(dá)問題:
    1、如果涉外離婚當(dāng)事人均在國內(nèi)的其文書送達(dá)方式和國內(nèi)居民離婚的文書送達(dá)方式一樣在此不在贅述。
    2、如果涉外離婚當(dāng)事人有一方在國外的則可以采用下列方式:
    第一種情況是知道國外一方準(zhǔn)確地址的:
    1)依照受送達(dá)人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(dá); 
    2)法院一級(jí)級(jí)將訴訟文書轉(zhuǎn)到外交部通過外交途徑送達(dá);
    3)對具有中華人民共和國國籍的受送達(dá)人,可以委托中華人民共和國駐受送達(dá)人所在國的使領(lǐng)館代為送達(dá);4)向受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá);
    5)受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的,可以郵寄送達(dá),自郵寄之日起滿六個(gè)月,送達(dá)回證沒有退回,但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的,期間屆滿之日視為送達(dá);
    第二種情況是國內(nèi)一方不知道在國外一方的準(zhǔn)確地址的,這時(shí)候在國內(nèi)起訴離婚的一方最好在起訴時(shí)明確告知法院,以免耽誤訴訟時(shí)間。這種情況一般采用公告送達(dá),自公告之日起滿六個(gè)月,即視為送達(dá)。 
    三、法院管轄問題
    我國《民事訴訟法》第22條規(guī)定:“對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。”第23條規(guī)定,對于不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。根據(jù)這些規(guī)定,涉外離婚案件,只要一方是中國境內(nèi)居住的人,不管是對居住在中國境內(nèi)或境外的被告提起的離婚,中國法院都有管轄權(quán),居住在中國境內(nèi)的配偶,無論是對居住在中國境外的外國人,還是居住在外國的中國籍公民,提出離婚訴訟都由原告住所地或經(jīng)常居住地的中國法院受理,審理時(shí),均適用我國婚姻法。具體總結(jié)如下:
    1)中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向我國人民法院提起離婚訴訟,國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內(nèi)一方向人民法院起訴的,我國民法院有權(quán)受理。如果雙方均為出國人員,一方向人民法院起訴離婚的,應(yīng)向出國前一方住所地人民法院起訴。
    2)在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理,當(dāng)事人向我國民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院受理。
    3)在海外結(jié)婚并定居的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院受理。
    4)公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應(yīng)由原告或者被告住所地的人民法院管轄。
    5)中國公民和外國人在我國境外要求離婚的,當(dāng)?shù)胤ㄔ菏欠袷芾恚稍摲ㄔ阂榔鋰鴥?nèi)法決定。
    6)涉港、澳、臺(tái)的離婚案件的管轄,可比照涉外案件處理。
    7)雙方當(dāng)事人均是外國人的,如果雙方的婚姻締結(jié)地是在中國的,我國法院有管轄權(quán),如果雙方的婚姻締結(jié)地在國外,此時(shí)我國法院一般不受理;如果雙方達(dá)成離婚協(xié)議的,我國法院可以受理管轄,如上海靜安區(qū)法院就受理一對法國籍在法國結(jié)婚的的夫婦離婚案件。(法院受理的理由是他們兩人都在上海居住生活超過一年,因此上海已成為他們兩人的經(jīng)常居住地。為此,靜安法院可作為當(dāng)事人的經(jīng)常居住地法院享有管轄權(quán)。此外,二人都書面同意通過靜安法院離婚。)
    四、婚姻效力及證書認(rèn)證問題:
    一般來說婚姻效力應(yīng)以符合婚姻締結(jié)地的法律為前提條件,只要在婚姻締結(jié)地合法,我國法院一般認(rèn)定其合法性。但我國的法院要求對國外登記結(jié)婚的結(jié)婚證書進(jìn)行認(rèn)證。
    1、國外結(jié)婚證書的認(rèn)證程序:
    當(dāng)事人對在國外登記注冊的結(jié)婚證書在該國進(jìn)行公證(該國的公證機(jī)關(guān)或有公證權(quán)的律師行),然后到我國駐該國的使領(lǐng)館進(jìn)行認(rèn)證。
    2、臺(tái)灣地區(qū)結(jié)婚證書的認(rèn)證程序:
    首先由臺(tái)灣地區(qū)公證機(jī)關(guān)進(jìn)行公證,臺(tái)灣公證機(jī)關(guān)將公證書副本寄交上海公證員協(xié)會(huì),大陸一方將公證書副本帶到上海公證員協(xié)會(huì)核證。
    3、香港地區(qū)結(jié)婚證書的認(rèn)證程序:
    由我國司法部指定的公證律師做公證,然后至中國法律服務(wù)香港公司敲轉(zhuǎn)遞章。
    4、澳門地區(qū)結(jié)婚證書的認(rèn)證程序:
    由中國法律服務(wù)澳門公司做公證即可。
    五、涉外離婚案件的法律適用問題:
    我國《民法通則》第一百四十七條規(guī)定,中國公民同外國人離婚,適用受理案件的法院所在地法律。根據(jù)這一規(guī)定,我國公民和外國人或雙方均為中國公民在我國申請離婚,應(yīng)按我國《婚姻法》的規(guī)定辦理;對雙方均為外國公民,一方或雙方常住中國的可以適用中國法律。 由外國法院受理的我國公民和外國人的離婚案件,按外國的法律規(guī)定辦理。
    六、涉外離婚子女的撫養(yǎng)問題
    未成年子女撫養(yǎng)問題,我國和國外法律規(guī)定差異較大,一般來說未成年子女在國外的,一般由國外一方撫養(yǎng),如果相反在國內(nèi)的也是一般由在國內(nèi)和未成年子女共同生活的一方撫養(yǎng)。
    七、涉外離婚財(cái)產(chǎn)分割問題
    這種情況一般是協(xié)議解決,在國內(nèi)的財(cái)產(chǎn)分割不是問題可以適用中國的法律予以分割,但對一些在國外的財(cái)產(chǎn)主要是證實(shí)問題,如果無法查證或證實(shí)的法院是不予處理。
    八、涉外離婚判決書調(diào)解書的效力問題
    1、國外的離婚判決書和調(diào)解書
    對國外的離婚判決書按照最高人民法院《關(guān)于中國公民申請承認(rèn)外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》辦理。
    2、我國的離婚判決書和調(diào)解書
    對中國和外國有雙邊司法協(xié)助條約的,請求外國司法部門確認(rèn)其域外效力,和中國沒有雙邊司法協(xié)助條約的,或外國司法部門不確認(rèn)其效力的,必須在境外重新進(jìn)入司法程序解除婚姻關(guān)系。
    九、律師的代理權(quán)限問題

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