婚姻法是關(guān)系到每個(gè)公民和每個(gè)家庭切身利益的一部法律。修改后的婚姻法，順應(yīng)了我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，人們思想觀念的變化，對(duì)于建立平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系，維護(hù)社
婚姻法是關(guān)系到每個(gè)公民和每個(gè)家庭切身利益的一部法律。修改后的婚姻法，順應(yīng)了我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，人們思想觀念的變化，對(duì)于建立平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系，維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定，將發(fā)揮重要的作用。2001年4月28日修改后的婚姻法(以下簡(jiǎn)稱婚姻法)第四十六條首次在我國(guó)保護(hù)婚姻家庭關(guān)系民事法律史上確立了離婚損害賠償制度，體現(xiàn)了對(duì)無(wú)過錯(cuò)方和弱者的扶助保護(hù)，具有填補(bǔ)精神損害、撫慰受害方、制裁過錯(cuò)方、彌補(bǔ)無(wú)過錯(cuò)方損失等功能，是我國(guó)民法發(fā)展和婚姻法修改的突破。但婚姻法對(duì)離婚損害賠償是首次確立，條文過于籠統(tǒng)簡(jiǎn)約，所以在司法實(shí)踐中難以操作。雖然《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋(一)》(以下簡(jiǎn)稱解釋)緊隨其后，但在理論上的豐滿和實(shí)踐中的應(yīng)用仍會(huì)眾說(shuō)紛紜，莫衷一是。本文略議離婚損害賠償，以致理論和實(shí)踐的完美結(jié)合。
一、離婚損害賠償行使請(qǐng)求權(quán)的基礎(chǔ)
損害賠償是民法的核心，損害賠償?shù)陌l(fā)生有二種，一是基于侵權(quán)行為而存在，一是基于法律行為而發(fā)生。那么離婚損害賠償究竟是基于侵權(quán)行為，還是離婚這一法律行為，亦或是二者兼有呢?回答這一問題，最終在于探究離婚損害賠償之請(qǐng)求權(quán)的基礎(chǔ)，目的在于正確地適用法律于司法實(shí)踐之中。
解釋第二十九條規(guī)定 人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，對(duì)于當(dāng)事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請(qǐng)求，不予支持。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請(qǐng)求的，人民法院不予受理。 可以看出，最高人民法院的司法解釋明顯體現(xiàn)了法律原理，只能把婚姻關(guān)系的解除作為離婚損害賠償?shù)幕A(chǔ)。法律理論上講，離婚損害賠償制度是建立在婚姻契約原理基礎(chǔ)上的，離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的基礎(chǔ)是離婚這一法律行為，而不是侵權(quán)法律行的發(fā)生，更不是限制在幾種侵權(quán)行為。
但是，立法機(jī)關(guān)修改的婚姻法第四十六條明確規(guī)定 有下列行為之一，導(dǎo)致離婚的，無(wú)過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償 ：(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實(shí)施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。 從該法律條文的文義理解，可以得出我國(guó)現(xiàn)行婚姻法規(guī)定的離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的基礎(chǔ)是侵權(quán)行為。所以我國(guó)的離婚損害賠償并非真正意上的離婚損害賠償，而是有條件地限制在幾種特定情形下的損害賠償 ，其實(shí)質(zhì)就是侵權(quán)損害賠償。
二、離婚損害賠償之構(gòu)成要件
由于我國(guó)婚姻法確定的離婚損害賠償是侵權(quán)行的損害 賠償，因此，根據(jù)婚姻法第四十六條之規(guī)定和相應(yīng)司法解釋，離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件為：
1.過錯(cuò)。由于婚姻法第四十六條用列舉式的立法表述，即：重婚的;有配偶者與他人同居的;實(shí)施家庭暴力的;虐待、遺棄家庭成員的。只要具有規(guī)定情形之一的，即認(rèn)定為當(dāng)事人具有過錯(cuò)。那么除此之外的其它過錯(cuò)是否可以承擔(dān)離婚損害賠償呢?因?yàn)樽鳛榛橐黾彝ミ@一私法領(lǐng)域的關(guān)系調(diào)整，法律未禁止的，則是允許的，所以不能承擔(dān)責(zé)任。
2.侵權(quán)行為?；橐龇ǖ谒氖鶙l規(guī)定侵權(quán)行為這一要件僅包括的四種情形，其它情形的行為則不能產(chǎn)生離婚損害賠償。
3.損害事實(shí)。解釋第二十九條和婚姻法第四十六條規(guī)定的 損害賠償 ，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。損害事實(shí)即包括物質(zhì)損害和精神損害。我國(guó)民法確定的民事責(zé)任一般僅具有補(bǔ)償功能，未有懲罰功能或?qū)ζ诖娅@得救濟(jì)，所以物質(zhì)損害指直接損失，不包括間接損失。精神損害后果，是因人格權(quán)益等有關(guān)民事權(quán)益遭受侵害，造成受害人 非財(cái)產(chǎn)上的損害 一一包括精神痛苦和肉體痛苦。涉及精神損害賠償，適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》。
4.因果關(guān)系。只有當(dāng)婚姻法第四十六條規(guī)定的四種情形之一的侵權(quán)行為導(dǎo)致了無(wú)過錯(cuò)方直接的物質(zhì)損害和精神損害 非財(cái)產(chǎn)上的損害 或者二種損害之一，它們之間有必然的因果關(guān)系，即可構(gòu)成離婚損害賠償。
