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完善業(yè)主公約立法初探
發(fā)布時間:2017-07-03 09:03:00作者: 上海律師網瀏覽量:949 ℃

  業(yè)主公約是由業(yè)主制定和確認,對全體業(yè)主、使用人、業(yè)主(代表)大會和業(yè)主委員會具有普遍約束力的行為規(guī)范。它體現全體業(yè)主的共同意志,是物業(yè)管理活動的支持性文件。2002年10月21日國務院辦公室向社會大眾公布《中華人民共和國物業(yè)管理條例(草案)》征求意見稿,本人認為該草案對業(yè)主公約的規(guī)定過于原則,沒對業(yè)主公約做出準確、清晰的界定,更沒對業(yè)主公約的法律地位、性質、原則、簽訂、主要內容、修改補充變更的特別程序、生效要件、備案和公示制度和法律責任進行詳細規(guī)定。因此,本人提出了書面建議,認為應該將“業(yè)主公約”單列為第三章。本人愿意在此對該草案,結合各地頒布實施的地方法規(guī)規(guī)章,參考國外、香港和臺灣地區(qū)有關規(guī)定,就業(yè)主公約目前在實際操作中存在的主要問題和應該包涵的基本原則、內容和制度作分析、比較、總結,以進行完善業(yè)主公約立法的研究,從而提供給物業(yè)管理立法部門、物業(yè)管理行政主管部門及業(yè)內有興趣人士參考。

  一、目前實際操作中存在的業(yè)主公約方面的主要問題:

  業(yè)主公約在目前物業(yè)管理實際操作中運用非常廣泛,大多數物業(yè)都簽訂有業(yè)主公約,并且一般都采用建設部《業(yè)主公約》示范文本(1997年8月29日建房[1997]219號《關于加強商品房銷售、房改售房與物業(yè)管理銜接工作的通知》附件),但業(yè)主公約在實踐中存在著很多問題,主要表現在:

  1、業(yè)主公約的性質和法律地位不明確。《中華人民共和國物業(yè)管理條例(草案)》對業(yè)主公約的規(guī)定沒有體現出業(yè)主公約在物業(yè)管理區(qū)域內的重要地位,表現在內容不具體、生效要件、制訂和修改程序和法律責任不完善等方面。在地方法規(guī)中,如《重慶市物業(yè)管理條例》《深圳經濟特區(qū)住宅區(qū)物業(yè)管理條例》有明確規(guī)定,但許多地方法規(guī)中沒有準確表述和詳細規(guī)定。究其原因,是沒有將物業(yè)管理權利定性為業(yè)主物權的派生權利所致。物業(yè)管理權是業(yè)主的一項基本權利,是建筑物區(qū)分所有權直接產生的一項權利。業(yè)主公約作為全體業(yè)主意志的集中體現,應該全面貫徹私權神圣、意思自治、地位平等、權利本位等民法基本原則和精神,也就是要充分體現物業(yè)管理中的業(yè)主物權至上、業(yè)主自決自律原則、權利義務一致以及維護公序良俗原則。

  2、業(yè)主、業(yè)主委員會、物業(yè)管理單位和建設單位都不重視業(yè)主公約的簽訂與修訂,造成有的物業(yè)沒有業(yè)主公約或部分業(yè)主沒簽字。

  3、業(yè)主公約使用的名稱不統一,內容不規(guī)范。建設部頒布示范文本后,各地結合實際情況作了調整,在名稱和內容上差異較大,重慶和深圳等地使用《業(yè)主公約》,規(guī)定業(yè)主權利義務、業(yè)主大會、業(yè)主委員會和違約責任;北京現行采用《房屋使用、管理、維修公約》,業(yè)主以《業(yè)主承諾書》確認,將開發(fā)企業(yè)和物業(yè)管理企業(yè)的權利義務包涵在內;天津使用《產權人和使用人公約》;上海在前期物業(yè)管理階段使用《住宅使用公約》等。另外,有的小區(qū)業(yè)主公約條款太粗,可操作性差;有的建設單位和物業(yè)管理公司加進了對自己有利的條款;有的采用附件形式加入了《消防治安責任書》和《計劃生育責任書》等各式各樣內容。

  4、一些業(yè)主公約的簽訂不符合法律規(guī)定程序。在實際操作中,一般都是在入住時由物業(yè)管理公司組織簽訂,往往作為業(yè)主領取鑰匙的先決條件,業(yè)主不可能享有必要的知情權和審查權。從而也導致一些業(yè)主擔心侵害自己合法權益,不愿意簽訂業(yè)主公約。

  5、業(yè)主公約與其他法律文件沒有形成完整的系統,配套性、協調性差,如與業(yè)主大會、業(yè)主委員會章程、物業(yè)買賣合同、物業(yè)服務合同的銜接等。

  6、《中華人民共和國物業(yè)管理條例(草案)》和多數現行地方法規(guī)都沒有對業(yè)主公約的簽訂及生效要件做出強制性規(guī)定。

  7、一些涉外寫字樓、別墅、高級公寓、高層住宅樓沿用香港等境外業(yè)主公約版本,侵害了業(yè)主權益。

  8、司法實踐中,部分法官往往沒有將業(yè)主公約作為基于私法領域的意思自治原則而派生的物業(yè)管理的最高自治規(guī)則予以審查和確認,使業(yè)主公約失去了應有的法律約束力,在糾紛的處理中缺乏應有的效力。

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