根據中華人民共和國擔保法第三十六條的規(guī)定,宅基地使用權不得設定抵押權,但能否以宅基地上的房屋設定抵押權呢?
根據該法律第三十四條的規(guī)定,抵押人所有的房屋和其他地上定著物,可以設定抵押權,那么該法律規(guī)定的房屋是否包括了宅基地上的房屋呢?
在實踐中,對宅基地上的房屋能否設定抵押權存在不同的理解,一種意見認為可以設定抵押權,即宅基地上的房屋屬于法律規(guī)定的抵押人所有的房屋,因此是符合擔保法第三十四條規(guī)定的房屋,可以設定抵押權。另一種意見認為宅基地上的房屋不能設定抵押權,理由是宅基地本身不能設定抵押權,以宅基地上的房屋設定抵押權的,在處分房屋是必然涉及到土地的問題,而根據房地產權利主體一致的原則,處分房屋必然涉及到宅基地的處分,而且設定宅基地上的房屋的抵押權,必然也對宅基地設定抵押權,因此宅基地上的房屋不能抵押。
我們同意后一種意見。