離婚后父母對未成年子女監(jiān)護權問題研究——兼談我國《婚姻法》相關內容的修改與補充
監(jiān)護是監(jiān)護人對被監(jiān)護人的人身、財產和其他合法權益依法實行的監(jiān)督和保護。我國《婚姻法》至今尚未規(guī)定全面系統(tǒng)的父母對未成年人的監(jiān)護制度，這已不適應新形勢下調整父母子女關系的需要。在我國《婚姻法》的修改已被提上日程的今天，筆者結合我國新形勢下的實際，就離婚后未成年子女監(jiān)護權行使的原則、法院確定離婚父母何方行使未成年子女監(jiān)護權應考慮的基本情形、離婚后未行使子女監(jiān)護權的父母一方對子女的探視權(或交往權)等問題進行初探，借鑒國外立法經(jīng)驗，提出建議，以期對修改和完善我國《婚姻法》盡微薄之力。
一、離婚后父母對未成年子女監(jiān)護權行使的原則
我國《民法通則》第16條規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。”根據(jù)我國司法解釋，監(jiān)護人的監(jiān)護職責即監(jiān)護的內容主要包括對被監(jiān)護人的人身監(jiān)護(保護、照顧和管教)、財產監(jiān)護(管理、保護)以及代理被監(jiān)護人的權利。(注：參見最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》(試行)(1988年11月20日)第10條。)如果把監(jiān)護人與被監(jiān)護人限定為父母與未成年子女，父母對未成年子女的監(jiān)護關系實際就是大陸法系國家規(guī)定的父母對未成年子女的親權關系。親權是父母基于其特定身份對未成年子女特有的權利和義務(英美法系國家則對此稱為父母對未成年子女的監(jiān)護權)。從現(xiàn)代國外立法看，親權的內容主要包括三個方面：(1)父母對未成年子女人身上的監(jiān)護(保護教養(yǎng)權、住所決定權、監(jiān)督權、子女返還請求權等);(2)父母對未成年子女財產上的監(jiān)護(子女特有財產的管理、使用、收益及為管理上所必要的處分權);(3)代理未成年子女的權利。(注：參見《德國民法典》第1626、1629、1631、1640-1949條。)必須指出，親權不包括親權人與未成年子女間的扶養(yǎng)與繼承的權利義務。因此，如果父母因分居或離婚，一方停止行使對未成年子女的親權，并不意味其停止對未成年子女的扶養(yǎng)、繼承的權利義務。我國《婚姻法》雖未明文直接規(guī)定父母對未成年子女的監(jiān)護權或親權的概念，但該法第15條和第17條關于父母有教育、管教和保護未成年子女的權利義務的規(guī)定，實際上屬父母對未成年子女監(jiān)護權或親權的內容，它是專為未成年子女的利益而設的。在教育、管教和保護未成年子女問題上，父母的權利義務是平等的。然而如果父母離婚，子女不能同時與父母共同生活，父母將面臨依據(jù)什么原則決定對未成年子女監(jiān)護權的行使問題。
關于離婚后父母對未成年子女監(jiān)護權或親權的行使原則，從現(xiàn)代國外立法看，大體可分為三種類型：
第一種立法類型采單方行使原則，即離婚時法院確定由父或母一方單方行使未成年子女監(jiān)護權或親權。這主要以本世紀70年代至80年代一些資本主義國家修訂后的立法為代表。例如，《德國民法典》第1671條(1979年修訂、1980年1月生效)規(guī)定：“如父母離婚時，由親屬法院確定父母的哪一方應享有對共同子女的親權。”“親權僅得委托于父母的一方，但為子女的財產利益，得將財產監(jiān)護之全部或一部委諸他方行使。”《法國民法典》(1979年法典)第287條，美國《統(tǒng)一結婚離婚法》(1971年修訂)第401條、第402條也有關于單方行使親權的規(guī)定。
第二種立法類型采雙方行使原則，即離婚后父母雙方仍有權行使對未成年子女的監(jiān)護權或親權。例如《蘇俄婚姻和家庭法典》(1968年)第54條規(guī)定：“父母對自己的子女享有平等的權利和義務。”“即使在離婚之后，父母也仍然對自己的子女享有平等的權利，并承擔平等的義務。”“一切有關子女教育的問題，都由父母協(xié)商解決。”“如果不能達成協(xié)議，有爭議的問題由監(jiān)護和保護機關在父母參加的情況下加以解決。”
